法律方法杂志 CSSCI南大期刊

法律及其语言

作者：劳伦斯·M.弗里德曼; 程朝阳 刊期：2014年第02期

强制性规定的目的性解释

作者：石一峰 刊期：2014年第02期

强制性规定是对私法自治进行控制的方式,而由于文义解释等特征性识别的局限性,对于强制性规定的判断,应从具体规范之目的考察出发。强制性规定的目的解释可分为两个步骤:一是通过主观目的解释与客观功能解释的结合来确定规范之目的。而规范目的之背后是利益冲突的体现,目的与利益存在转化的可能性。通过对利益的谨慎区分可对利益进行具体的解释,...

卡尔·施密特的法律方法论演进史述评

作者：韩毅 刊期：2014年第02期

本文从法律史的角度重现了施密特作为法学家的方法论演进过程。早年的他以霍布斯式的决定主义著称,法官须对没有实证立法的案件做出一个"靠左或靠右行驶"式的决定,以维系法律秩序的确定性。但1919年以来的经历却迫使他按照黑格尔的精神将自己的"根本性"决定主义逐步具体化。在破除人们19世纪以来的普遍误解过程中,施密特通过历史分析区分了目的...

法律事件抑或政治事件:从法律解释方法看阿云之狱的定性

作者：李勤通 刊期：2014年第02期

阿云之狱的定性有法律事件和政治事件之争,解决这一争论的关键在于律文的解读。从王安石与司马光等人的辩论中,我们能够观察到古人高超的法律解释技术:文义解释、体系解释、社会解释以及价值解释等多种解释方法被应用。双方的立论都以阐明律义为起点,但从对立法者原意的解读来说,王安石等人的观点存在不少逻辑漏洞,他们的解读带有强烈的政治色彩...

论法律解释的社会功能

作者：陈运生 刊期：2014年第02期

法律是社会进化的产物,法律解释也不例外。作为生之于社会、长之于社会的法律解释,本身与社会须臾不可分离。社会是法律解释所依赖的基础,与此同时法律解释具有影响社会的功能。法律解释的社会功能主要有两项:一是社会化,另一是秩序维持。关于法律解释的社会化功能,社会连带关系理论和社会系统理论有不同的理解。至于法律解释的秩序维持功能,则...

法律方法对司法法治的建构性意义

作者：武飞 刊期：2014年第02期

司法合法性的危机主要来自于人们对司法裁判本身正当性的质疑。对裁判合法性的论证不仅需要"合法律性",还需要进一步进行价值评价上的判断,即获得实质意义上的合法性。法律方法对缓解司法的合法性危机具有积极的建构性意义。法律方法体系中的法律解释、法律论证、价值衡量等很多方法帮助法官寻求司法过程中的正确答案,实现司法裁判的确定性与正...

当代西方法学中的融贯论

作者：侯学勇; 郑宏雁 刊期：2014年第02期

融贯论不仅是哲学真理观和知识论中一种非常重要的理论,而且在法学中也具有极其重要的地位。重新解读当代西方著名法学家关于融贯论的经典论述,有助于我们深入把握融贯论在法学研究中的重要价值,真切感受这一理论散发出来的理性魅力。

关系主义方法、场域与法律论证——以布迪厄的理论为出发点

作者：冯洁 刊期：2014年第02期

布迪厄最大的贡献在于创造性地提出了关系主义方法和场域理论。关系主义方法拒斥了主观与客观、结构与行动的二分法。关系主义视角下的法律论证,是法律主体之间展开的言说活动,既因个体的差异而具有主观性和行动策略的色彩,也因为个体背后共享的社会-制度结构具有客观性和结构主义的特征。这种方法也导向了强调各个关系系统的场域理论。场域是一...

论法治思维路向选择:“规范主义”抑或“经验主义”

作者：宋保振 刊期：2014年第02期

作为法治中国建设的重要方面,法治思维首先强调"法治是规则之治",并主张法学研究和法治建设必须坚守规范法学的立场,即一种"规范主义"的思维路向;而同时,经验理性指导下的潜意识思维模式同样在法治建设中具有重要的意义和价值,这是法治的形式与实质"两分法"和法律思维的规范与价值"二元论"的体现。法治思维既要符合"先验哲学"要求的规范理性又要...

司法案件间“家族相似”理论述评

作者：刘风景 刊期：2014年第02期

维特根斯坦的"家族相似"理论认为,哲学的根本就是语言,而在各种语言现象中,不存在共同的本质,而只有以种种不同方式展开的相关"语言游戏"。某些事物之所以使用同一个概念来指称,缘于它们以类似于一个家族中各成员间的相似关系彼此勾连而形成的一个网状整体,而并不是由于它们拥有"共同的本质"。当今,"家族相似"理论的影响已远远逸出语言学界、哲...

从中西比较视角看司法方法的制度空间

作者：崔永东 刊期：2014年第02期

司法方法在司法实践中的应用是以司法能动为前提的。试想,如果一个法官只是机械地适用法律而没有任何能动性可言的话,那又谈何发现法律、解释法律以及进行利益衡量呢?近代的法制变革使中国选择了大陆法系,"司法克制"成为其主要特色,"司法能动"的空间被压缩至最低。前者要求依法裁判,法官不可释法、造法;后者则可适当采用社会规则裁判,法官也可释...

最高法院司法解释:中法比较研究

作者：种林 刊期：2014年第02期

我国和法国都是成文法国家,审判机关的职权是适用成文法律进行裁判。但两国最高法院公布的司法解释在司法实务中都发挥着重要作用,笔者尝试从法院司法解释的形式、解释对象、解释主体以及司法解释的法律效力四个方面入手对比分析了中法两国司法解释的特点,并就我国司法解释的合理性、性质以及司法解释的主体等问题提出自己的看法。

类推在指导性案例中的适用方式

作者：孙光宁 刊期：2014年第02期

类推广泛存在于司法过程之中,但是其核心问题——相似点的判断仍然是难题。作为实践中的优秀案件,指导性案例能够为解决这一难题提供启示。基于权力结构的考虑,公法案件中的类推适用主要发挥辅助作用,而私法案件中,类推则可以发挥主导作用。即使在名义上禁止类推的刑事案件中,也存在着类推的隐性适用。通过研习指导性案例,提升司法者的能力和素...

用说理展现正义——基于刑事裁判文书说理及其公信力现状的实证分析

作者：陈建华 刊期：2014年第02期

刑事裁判文书的说理直接影响到当事人与公诉机关的胜败皆服,直接关系到司法的公正性和权威性,与司法公信力的提升休戚相关。因此,非常有必要针对当前刑事裁判文书说理进行详细的调查与分析。目前,当事人及其诉讼人、辩护人、公众、法官、专家学者对我国刑事裁判文书说理普遍认为有待提高。面对当前刑事裁判文书说理在认定事实、法律适用等方面存...

论突袭性裁判

作者：熊云辉 刊期：2014年第02期

我国向来根据事实认定和法律适用正确与否,将裁判的类型分为正确的裁判和错误的裁判。这样的区分只是考虑了事实和法律因素,忽略了程序。如果将程序因素纳入考量,从程序保障理念来审视,会发现还存在突袭性裁判。因此,不仅要纠正错误的裁判,还应该防止发生突袭性裁判。