杂志简介：《法律适用》杂志经新闻出版总署批准，自1986年创刊，国内刊号为11-3126/D，是一本综合性较强的政法期刊。该刊是一份月刊，致力于发表政法领域的高质量原创研究成果、综述及快报。主要栏目：专题研究:关注公司法修改、法学论坛、法官说法、案例研究、问题探讨
杂志简介：《法律适用》杂志经新闻出版总署批准，自1986年创刊，国内刊号为11-3126/D，是一本综合性较强的政法期刊。该刊是一份月刊，致力于发表政法领域的高质量原创研究成果、综述及快报。主要栏目：专题研究:关注公司法修改、法学论坛、法官说法、案例研究、问题探讨
作者：李浩 刊期：2017年第15期
《民诉法解释》第91条原则上采用法律要件分类说,尤其是罗森贝克的规范说分配证明责任,而规范说是建立在对民法典中法律规范进行分类基础之上的。为了更为合理地分配证明责任,可在第91条规定的分类中增加排除权利的基本事实。考虑到法律所具有的裁判规范的属性,今后在制定或修改民商事法律时,宜更多地关注证明责任的分配问题,采用原则与例外的立...
作者：胡学军 刊期：2017年第15期
举证责任概念产生于我国民事审判实践,而证明责任则是我国理论上引进的＂舶来品＂。统一的＂举证证明责任＂概念内部仍存在不同侧重与区分：举证责任针对的对象是具体生活事实的＂模糊不清＂,而证明责任针对的是作为裁判前提条件的法律构成要件＂真伪不明＂。《民诉法解释》第90条的规定应理解为具体举证责任承担的一般性规定,而第91条是关于证...
作者：任重 刊期：2017年第15期
我国已建立起以不适用说和规范说为蓝本的证明责任理论和规范体系,＂真伪不明＂的存在已无再行质疑的空间。证明责任分配不能套用民法理论,而是亟需建立特有的规范分层体系。规范说是在承认现行规范有效性的前提下对其的解释适用,强调分配结果的明确、统一和可预见。规范说与＂谁主张谁举证＂之间的紧张关系在举证证明责任概念中得到了部分缓解,...
作者：于四伟 刊期：2017年第15期
在要件事实分类说基础上,《民诉法解释》对举证责任分配一般规则作出明确规定,进一步完善了举证责任分配规则体系。但囿于认知偏差、层次化理念缺失和非要件事实的规范空白等,举证责任分配规则适用仍存在诸多难题,特别是严格适用举证责任分配一般规则,在一些特殊案件处理上可能出现诉讼利益失衡问题。本文从审判实务出发,认为应从强化举证责任分...
作者：郁琳 刊期：2017年第15期
管理人作为破产程序中的重要机构之一,管理各项破产具体事务,破产程序能否公正、公平和高效进行,与管理人职责履行密切相关。实践中,管理人履职不到位、管理人与法院职责界限不清、债权人监督流于形式等问题,均在不同程度上影响了管理人制度作用的充分发挥。对此,应当在法律适用过程中继续强化管理人在破产程序中的法律地位,明确管理人职责履行...
作者：夏正芳; 李荐; 张俊勇 刊期：2017年第15期
《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》自2007年6月施行至今,已近10年,管理人选任机制在审判实践中暴露出诸多问题。调研发现,受访者普遍认为当前的管理人选任机制存在名册固化、方式机械、程序不透明等问题,亟需改革和优化。为制定科学合理的管理人选任制度,在公开、公平、公正的基础上,选出能够满足个案需要的管理人,我们深入...
作者：许胜锋 刊期：2017年第15期
管理人的选任方式和报酬制度高度影响着管理人队伍素质的养成。对于已实施了10年的现行的管理人选任制度和报酬制度,本文提出了以下几点完善建议。第一,允许重整策划中介机构担任管理人,并允许法院根据重整申请人的推荐指定管理人;第二,重构管理人对有担保财产的收费制度,并深化管理人报酬制度的市场化运作,包括在通过竞争方式指定管理人的模式...
作者：徐文进; 姚竞燕 刊期：2017年第15期
对司法公信力进行定性、定量的评估是有效提升司法公信力的先决前提,这有赖于司法公信力评估体系的科学构建。近年来各地法院纷纷试水司法公信力等各类司法评估,本文谨以全国首份司法公信力第三方评估报告为考察样本,对其他类似评估的相关要素进行规整,对司法公信力评估的＂4W＂——Why,What,Who,How——也即评估的科学性、指标的有效性、评估主...
作者：耿协阳 刊期：2017年第15期
司法信任是指社会公众（包括诉讼当事人、参与人）基于相信司法主体公正行使职权的心理预期,积极关注和参与司法活动,对司法制度、组织、人员、行为、程序、裁判表示认可、接受、服从的心理状态。制约我国司法信任度提升的主要因素为：严格依法裁判有待加强、程序正当化作用不够以及社会关于司法公正的共识缺乏。要增强司法信任,需从降低期望、...
作者：林欧 刊期：2017年第15期
在人才流动的新需求、用人单位可能滥用竞业限制范围条款、企业经营范围登记法规变化的背景下,对约定竞业限制范围的界定应该采用严格的合理性标准。职业范围上的严格的合理性标准可借由＂同类产品/业务＂与约定竞业限制所保护的合法利益的切实关联性、业务/产品的实际经营、对竞争的实际影响、对公共利益的影响等因素来界定。地域范围的严格的...
作者：倪培根 刊期：2017年第15期
德国环境侵权因果关系要件的证明策略是推定规则。该规则属于法律上的事实推定,具有分配客观证明责任的功能。进一步考察即可发现,推定规则是基于德国实体法中客观证明责任的分配规范而创设,并通过相关配套设施的辅助,及法官综合运用多种证明评价方法得以有效实施的。考虑到我国既有法律体系与制度环境均不同于德国,直接引入推定规则的方案并不...
作者：张培 刊期：2017年第15期
中间禁令是一种衡平法临时救济措施,用于紧急情况下救济受损权利,和在正式庭审前保持未决事项原状。新西兰各级法院规则有关中间禁令的内容限于程序性规定,法官审查中间禁令申请则遵从司法先例确定的三个步骤。我国行为保全措施与新西兰中间禁令制度功能相同,程序设计相似,然而,二者在申请人证据披露义务、审理模式和法官自由裁量权限三个方面存...
作者：李凯 刊期：2017年第15期
《刑法修正案（九）》对刑法第133条之一进行了较大幅度的修订,一方面扩展了构成危险驾驶罪的情形,另一方面新增了机动车所有人、管理人的刑事责任问题。对以上问题有必要进行刑法教义学的展开,为司法实务提供参考和借鉴。对于校车业务和旅客运输的定义要从刑法关于业务犯的基本原理和刑法的规范目的加以认识,校车业务是实质上而非形式上的,而旅...
作者：黄斌 刊期：2017年第15期
英国最高法院自2009年10月1日成立以来已7份司法年度报告。这些报告主要围绕着强调法院的使命和司法理念、总结司法改革重要成果、报告法院审判工作并突出重要案例、打造公开透明的法院、强化法院科技应用水平、提供强有力的司法保障等主题展开。报告延续了英国上议院自1991年以来年度报告的传统做法。与英国上议院年度报告将司法审判工作涵括其...
作者：章智栋 刊期：2017年第15期
对于我国刑法分则中规定的法定刑升格条件有必要进一步在性质上区分为加重构成和量刑规则,但单纯以行为类型是否改变作为判断标准并不全面,对于某一规定是否属于加重构成应当从构成要件的＂三大机能＂出发充分检验,财产犯罪中单次犯罪的＂数额（特别）巨大＂属于加重构成要件,多次犯罪累计数额处理所达到的＂数额（特别）巨大＂仅仅是量刑规定。...
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