刊期：2012年第01期
<正>法律方法的系统研究肇始于私法(民法)领域,萨维尼首次系统地提出法律解释方法时,曾声称这些方法只适用于私法,公法并无援用的余地。时至今日,这种认识已成"昨日黄花",无论是在欧陆法系或是英美法系,有关宪法行政法领域法律方法的理论与实践,均已有了长足而深入的发展,并形
作者：李洪雷 刊期：2012年第01期
<正>一、行政法的适用(一)行政法规范的结构行政法规范和其他法规范一样,为"如果……,那么……"结构的条件式命题(尽管法条中未必会出现这样的字眼),其中"如果……"部分为"构成要件"(Tatbestand),"那么……"部分则为"法律效果"(Rechtsfolge)。例如,"建设项目的防治污染设施没有建成或者没有达到国家规定的要求,
作者：葛洪义 刊期：2012年第01期
<正>我们生活在一个语言的世界里,在一定意义上还可以说,语言的世界就是我们生活的世界。语言从两个方面规定了我们生活的意义:首先,我们对自身存在意义的理解和把握是在一种特定的语言环境中进行的,不仅精神生活如此,而且,即使是对物质享受的崇拜,也是发生于特定语境之中
作者：高秦伟 刊期：2012年第01期
<正>一、引言随着中国立法数量不断增加,为了提升遵从(compliance)率与法律实施效果,学界与实务界因而高度重视法律解释问题。虽然在研究初期,法律解释的范围多局限于私法领域,但是最近几年有关公法解释问题也同样受到人们的关注。本文主要以行政法规范的解释为主要探讨内容。众所周知,行政法规范具有一定的特殊性:首先,行政法规范数量较...
作者：刘国 刊期：2012年第01期
<正>从本体论而言,宪法解释是一种表达"宪法之意义"的实践活动,就此而论,传统宪法解释方法和现代宪法解释方法有一些共同之处,如它们都是以宪法规范为解释的出发点;释宪者的解释结论都不得与宪法规范相冲突。从实践论来观察,宪法解释受到社会、政治和经济、文化乃至道德等多种
作者：朱应平 刊期：2012年第01期
<正>如何解释宪法中的国家机关权力配置和权力争端,实务界有各种不同的看法,学术界也有不同的主张。笔者认为,对宪法权力进行科学解释的前提是,尊重权力自身的规律,摒弃阶级斗争意识的解释方法。从比较视野来看,功能适当原则是考场国家机关权力配置是否科学的最佳方法,也是解释宪法权力争议的最佳方法。
作者：徐钢 刊期：2012年第01期
<正>劳动权是一种关系性概念,在劳动权法律关系的构造中,权利主体享有法律利益(1egal interest),而义务主体承担着法律负担(1egal burden)。但这一逻辑构造分析只是形式上的认知工具,本身并没有涉及劳动权的具体内容。对劳动权具体内容的确立需要从客观现实、宪法理论、司法实践等多个方面,并借助宪法解释的技术加以丰富。探明基本权利
作者：王云清 刊期：2012年第01期
<正>一、引言言论自由是人们自由地表达自己的思想、观点的权利,这种权利的实现程度往往是衡量一个国家民主程度的重要标准。在自由资本主义时期,言论自由几乎受到绝对保护,霍姆斯法官就说过,"当人们认识到,时间颠覆了众多值得为之斗争的信念,他们就可能会相信,甚至比他们相信自己的行为的正当性还要确信,我们所追求的至善,唯有通过思想的...
作者：叶海波 刊期：2012年第01期
<正>一、并未解决的问题现行宪法第31条规定:"国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按具体情况由全国人民代表大会以法律规定。"全国人大分别于1990年和1993年制定了《中华人民共和国香港特别行政区基本法》、《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》(以下分别简称香港基本法、澳门基本法,合称时为港澳基本法)。在咨询...
作者：马岭 刊期：2012年第01期
<正>一、宪法规定国务院和中央军委"共同领导"国家武装力量我国1982年宪法规定国务院有权"领导和管理国防建设事业"(第89条第10项),同时又规定"中央军事委员会领导全国武装力量"(第93条第1款)。一方面是国务院"领导"和管理国防建设事业,另一方面又是中央军事委员会"领导"全国武装力量,怎么理解宪法规定的这种"共同领导"或日"双领导"呢?
刊期：2012年第01期
<正>本辑所收录的三篇论文以法律方法研究中的具体问题与法律技能教育为主题。"法律解释方法位序表的背后"一文对富含争议的法律解释方法位序问题进行了深入而精细的分析,并将其归结于法律价值位序的问题;"类型化思维在法学上的价值及其应用——以形成权为例"一文对法律适用过程中十分重要但在我国学界却鲜有系统深入研究的类型化思维的原...
作者：李可 刊期：2012年第01期
<正>一、方法论上的位序难题众所周知,方法论是一种体系化的知识,方法论的任务之一是将各种不同的方法安置到不同的环节和层面,以使它们形成解决同一问题的合力。法学方法论亦不例外化。而且,法学方法论作为一种指导法学理论与实践、规范法律解释和司法裁判的学说,这一任务显得更加重要。对此,早有学者指出,研究法律现象,法学方法使用的先...
作者：童航 刊期：2012年第01期
<正>一、引言"事实上的法律问题是很难根据抽象体系及术语相吻合的,实际问题是混乱无章、复杂且不可区分的,远超乎法典的体系。"1而类型化思维能够从某种程度上弥补其不足,有助于实现民法典体系化形式上和逻辑上的一致性。可见,类型化思维在法学上有其独特的地位和价值,然而目前学术界在这一方面的研究并没有引起足够重视,而类型化思维在...
作者：贾海龙 刊期：2012年第01期
<正>在中国法学教育改革的讨论和实践中,法律技能教育一直是一个热点问题。在提倡开展和加强法律技能教育的学者中,一般认为传统法学教育缺陷主要是培养的学生缺乏实务能力,而法律技能教育可以弥补缺陷。然而,在对实务能力进行理解和界定时,易于将其与事务性能力画等号。这样的理解会导致对法律技能及其教育产生了三个方面的误解:第一是对...
作者：刘连泰 刊期：2012年第01期
<正>中国宪法学的研究总体上处于"宪法学学"的阶段。宪法学的研究不面对宪法规范和宪法实践,孜孜以求于各种宪法理论,以宪法学而不是宪法为研究对象。这是一个离奇的图景:有了发达的宪法学知识之后,才有宪法学学的生存空间。也就是说,"宪法学学"本应诞生在宪法学之后。在流动的宪法学沙丘上,无法耸立"宪法学学"的大厦。当下中国宪法学耐人...