刊期：2011年第01期
<正>长期以来,在法律方法的研究中,源自于德国的研究一直在中国大陆占据主导地位,因而法律方法在很大程度上是德国法的方法或者是大陆法系的方法。同时,德国法建立了相对精致的概念体系,该体系成为法律方法中最为核心的组成部分,以民法体系为代表的德国法概念体系为中国法学界所赞叹和推崇,因而,以概念体系为核心的大陆法法律方法
作者：李红海 刊期：2011年第01期
<正>就普通法方法论方面的问题写点东西,是因为我对这个话题一直怀有浓厚的兴趣,而且也有一些思考。虽然担心自己的研究不能达到一定的水准,但利用这个机会谈谈自己这些年来对这个问题的思考和认识,并求教于方家,还是很值得的。
作者：葛洪义 刊期：2011年第01期
<正>我们生活在一个语言的世界里,一定意义上还可以说,语言的世界就是我们生活的世界。语言从两个方面规定了我们生活的意义:首先,我们对自身存在意义的理解和把握是在一种特定的语言环境中进行的;不仅精神生活如此,而且,即使是对物质享受的崇拜,也是发生于特定语境之中的。所以,实际上,我们正是通过语言建构的某种特定的宏大叙
作者：程波 刊期：2011年第01期
<正>"法律稳定性因素是法律的传统,构成法律的固定的基础。"由是观之,指出具有"历史连贯性"的英国普通法发展变革中的传统性因素,进而证明普通法的法律方法与普通法传统之间有某种程度的"契合",就是一个有价值的学术积累路径。关于这一点,美国学者伯尔曼为我们提供了极具启发性的指引。他说,在17世纪后期和18世纪之前,英国
作者：贾海龙 刊期：2011年第01期
<正>一、引言无论是在大陆法上,还是在普通法上,法律方法的基本目的和作用都是一样的:回答法律问题。然而,由于法律传统的差异,两大法系的法律方法差异也必然存在。本文的目的之一在于将普通法法律方法以全景式的"画卷"展示出来,以弥补以往对于普通法方法介绍和讨论中"只见树木不见森林"的不足,以便于对普通法方法特殊之处的评价乃至
作者：张健一 刊期：2011年第01期
<正>普通法类比推理(reasoning by analogy)作为一种源远流长的裁判方法,长期以来不能免于司法界内外的质疑和批评,这与普通法类比推理是否存在相似性标准密不可分。也就是说,来源案件(source case)与目标案件(target case)是否需要满足一定的标准,才能具有"足够的"相似性,可以让普通法法官类比地适用来源案件所含的法律规则,对目标案
刊期：2011年第01期
<正>本辑论文在选题方面有两个主要标准:一是在普通法领域内研究法律方法,二是结合部门法来研究法律方法。其中大部分论文符合第二个标准,涵盖了宪法、刑法、法律职业伦理和民法等部门法,其中涉及宪法和法律职业伦理领域的两篇文章还符合本栏目选题的第一个标准。其余文章虽然没
作者：滕宏庆 刊期：2011年第01期
<正>两百余年"天衣无缝"的美国宪法自始至今却没有设计紧急状态条款,这导致紧急时刻美国总统往往行使"超宪法权限"侵涉公民基本权利,为保证危机中的宪法依然有效,作为制衡者的法院需要比常态下对宪法进行更加审慎地解释。然而,美国联邦最高法院的大法官们摒弃了遵循先例的普通法传统,在南北内战、一战、二战、反恐战争等紧急时期自由裁量...
作者：王军仁 刊期：2011年第01期
<正>自从有了刑法,也就有了对于刑法的解释,两者如影随形般地一直走到现在。我们知道,成文刑法是正义的文字表述,刑法解释当然也得是合乎正义的解释。那么,如何获得合乎正义的刑法解释呢?这取决于我们在对刑法进行解释时所确立的目标。关于确立怎样的刑法解释目标才能获得合乎正义的刑法解释,就是本文所要探讨的问题。
作者：柯华庆; 李晨 刊期：2011年第01期
<正>一、问题的缘起众所周知,美国的司法理论中存在一种很强势的理论主张。波斯纳称之为实用主义法学;而萨默斯通过对美国法学思想的思考和概括,认为以霍姆斯、卡多佐、庞德、格雷等为代表,美国法学家中具有一种强调法律的实用性、工具性的思想,将之称为实用工具主义法学,其还认为这种法学足以同实证分析法学、自然法学和历史法学相媲美,...
作者：陈征楠 刊期：2011年第01期
<正>长久以来,在西方法哲学思想史中,围绕法律与其道德属性之间关系的问题,法律实证主义学派与各种形态的自然法学说之间有着未曾间断过的争论,诸多重量级的法哲学家参与其中,留给了后世学者一个历久弥新的"悬案"。在中世纪神学自然法、近代世俗自然法等各种历史样态的自然法学说中,法律之内容在道德上的属性一般与法律的规范效力相连;与...
作者：孟高飞 刊期：2011年第01期
<正>基于直接言词和公开原则,法庭审判以问答的形式进行,诉讼目的以问答的方式实现。其中,矛盾通过问答揭示,事实通过问答澄清,证据通过问答确定,权力通过问答表现和行使,权利通过问答赋予和实施,判决建立在问答之上。因此,研究以问答为核心的法官庭审话语具有极其重要的意义。
作者：邹东俊 刊期：2011年第01期
<正>一、问题与思路关于律师职业,美国联邦最高法院首法官伦奎斯特曾经说过一句话:"律师是商人和神职人员所组成的微妙的混合体",这种混合,恰恰体现了律师职业所内含的私人利益与公共利益的矛盾冲突,换句话说,律师究竟是商人还是布道者,这是存在于律师职业发展历史中的一个古老而又常问常新的问题,对这一问题的回答也因此凸显出律师职业
作者：陈彦晶 刊期：2011年第01期
<正>作为法解释目标的法律意旨,究竟应是立法者制定法律规范时的主观意思,抑或应是存在于法律规范的客观意思,法解释学者从来聚讼纷纭,并形成主观解释论与客观解释论的对立。按照19世纪的主观解释论,"法律解释的目标,在于探求立法者在制定法律当时事实上的意思。这意思是心理学意义上的东西。因此,旧主观说又称为立法者意思说"。按照客观...
作者：葛洪义 刊期：2011年第01期
<正>2010年中国司法改革"关键词"回顾2010年我国的司法改革,或许可以选择将"司法效果"或者"维稳"作为关键词。我们的司法机关更加强调大局意识、服务意识,把司法的社会效果、政治效果、法律效果的统一,作为审判工作的绝对重要的考量因素;这当中,又尤其强调社会效果和政治效果。其实,三种效果的统一这个提法的本身,已经暗含了不能完全、单...