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建立统一公法学的时代意义——兼答“统一公法学”可能遭遇的质疑

作者：袁曙宏; 赵永伟 刊期：2005年第05期

建立统一公法学,既契合了特定的时代背景,更将产生重大的时代意义.建立统一公法学的时代背景:一是权力分立的铁律被突破,权力交叉的趋势在加强;二是国家社会一体化解体,社会公权力快速成长;三是学科的细化在加剧,学科的综合在并进.建立统一公法学的时代意义:一是有利于提炼规范国家公权力的基本规律,完善对公权力的整体调整;二是有利于研究公法...

社会权司法救济之宪政分析

作者：龚向和 刊期：2005年第05期

社会权是与自由权同等重要的宪法权利.透视各国宪政实践可以清晰地观察到,社会权宪法化及其救济司法化的趋势业已形成,并以三种方式呈现巨大的发展潜力.一是宪法明确规定社会权,并视之为主观权利予以直接司法救济;二是宪法没有明确规定社会权,但确立了司法审查,通过适用正当程序和平等保护原则予以间接司法救济;三是宪法规定社会权作为国家政策...

经济法的社会利益考辩

作者：李昌麒; 陈治 刊期：2005年第05期

本文试图提供这样一种分析的框架:将社会利益置于干预者、社会利益与个体成员的三元维度之中,考察社会利益如何在干预者与个体成员的互动博弈中获取生存空间,进而从社会利益与个体利益的关系中推出本文对社会利益的基本界定;这一界定将社会利益看成不确定多数个体利益相互平衡、协调的产物;这种解读与经济法界域下实质正义的思想恰可相互佐证.

我国担保法制度设计应当重视的几个基本问题——基于民法、经济法和法经济学的综合视角

作者：许明月; 林全玲 刊期：2005年第05期

担保制度是保障交易安全、促进经济发展的重要法律手段.科学、合理的担保制度,应当充分利用一切可以利用的担保资源,最大限度地控制担保制度对物的利用及社会生活其他方面产生的负面影响,并能有效地促进经济的发展.基于此,中国担保法律制度的安排应当认真处理好五个方面的基本问题.

私法视野中的新闻自由

作者：赵中颉; 洪海林 刊期：2005年第05期

在私法视野中,表达自由在本质上可以归结为一般人格权,是人格独立、人格自由、人格尊严的具体化.从民法上的意思表示理论出发,新闻自由表现为采访自由、写作自由、发表自由、编辑自由、表现形式自由这一环环紧扣的连续性过程.新闻自由的演变史与民法的现代化发展史之间存在根深蒂固的契合.思想的自由市场理论与私法自治之间亦存在不可忽略的勾连...

强制采样与人权保障之冲突与平衡

作者：陈光中; 陈学权 刊期：2005年第05期

论卧底侦查

作者：杨明 刊期：2005年第05期

卧底侦查是强制侦查中的一种,与诱惑侦查同属于化装侦查.卧底侦查是对付重大的有组织犯罪的有效手段,也是最后的侦查手段.由于卧底侦查副作用明显,我国又没有相关法律规定,而实践中的适用又因有组织犯罪的猖獗而无法回避,对卧底侦查法理根据的探讨,关于卧底侦查具体法律规定的讨论,就为未来的立法和当前的侦查实践所需要.

人权保障视野中讯问方法的合法运用

作者：李建明 刊期：2005年第05期

讯问犯罪嫌疑人作为收集证据的重要途径在其方法上受到人权保障原则的制约,讯问方法的运用因此不得不面临人权保障与发现案件事实真相的目标冲突.讯问合法性的实质标准在于保证犯罪嫌疑人供述的自愿性,但纯粹的、彻底的自愿供述不可能是讯问合法性的绝对标准.为兼顾人权保障与侦查效率,我们既要确立任何人不被强迫自证其罪的原则,也要鼓励犯罪嫌...

关于建立侦查讯问中律师在场制度的尝试与思考

作者：顾永忠 刊期：2005年第05期

业已进行的讯问犯罪嫌疑人律师在场制度的试验表明:犯罪嫌疑人对此一般表示欢迎,他们在侦查中形成的口供比较稳定,此后没有翻供现象;而另一组没有律师参加讯问的犯罪嫌疑人,侦查终结后有的人进行翻供,并把原因归咎于侦查人员的不当讯问.同时,大多数侦查人员对试验表示理解和支持,并认为对侦查活动没有负面影响,反而有积极意义.试验还表明,建立讯...

强制侦查的法律控制与司法审查

作者：孙长永 刊期：2005年第05期

为了把强制侦查控制在合理的必要限度以内,法治国家普遍要求强制侦查必须贯彻比例原则、法定原则和司法审查原则,但我国的强制侦查在这几个方面都存在不同程度的问题;解决这些问题的基本思路应当是"以法限权"、"以权制权"和"公平救济".其中,建立对强制侦查的司法审查制度,不仅仅是解决我国强制侦查实际存在的问题的重要对策,更是基于调整侦查权...

公益诉讼与当事人适格之扩张

作者：齐树洁; 苏婷婷 刊期：2005年第05期

在公法私法化和私法公法化不断演进的今天,公共利益的重要性与现实状况的严峻性正被逐步认识,允许公共力量适当介入私法领域已经势在必行,公益诉讼由此应运而生.此时,对作为制度瓶颈的当事人适格予以扩张并赋予其法定效力便显得尤为必要与迫切.将诉的利益作为当事人适格的衡量标准,并以此为基础构建诉讼信托制度,对于完善当事人理论,促进公益诉...

风险社会中的司法权能——司法改革的现代化向度

作者：韩德明 刊期：2005年第05期

司法改革的重要前提之一是正确定位司法权能,司法权能的定位应紧密联系一定社会的现代化发展背景进行.西方发达国家的现代化发展已进入风险社会阶段,风险社会的反思现代化性质促成着程序法范式的形成,并内在地要求对司法权能进行新的定位.这种风险社会中的司法权能定位对中国司法改革具有重要的启示意义.为了推进中国司法改革,应针对中国社会发...

恶意失权规则的价值分析

作者：眭鸿明 刊期：2005年第05期

物权的变动只有经过公示程式,才具有对社会的公信效力,交易安全方可得到确实保障.现行的善意保护规则虽然可以暂时性地弥补公信力的不足,但终究不是法治国家之恰当选择.当然,采纳能够有效保证物权变动公信力的物权行为无因性规则,并非没有限度.不过,缺憾的存在并不可怕,我们可以通过造就恶意失权制度,以矫正物权行为无因性规则的缺陷.

论功能性作品版权保护的理论困惑及解决路径——重估习惯的力量

作者：何炼红 刊期：2005年第05期

功能性作品版权保护产生与发展的理论基础虽受到功利主义政策、自然权利哲学等诸多因素的影响,但其理论变迁最终所实现的效果只是为了替代版权和专利权习惯意义上所存在的范畴区别.由于当前存在版权法定义模糊、版权理论冲突、版权习惯困惑等诸多问题,应重估容易为知识产权学界所忽略的习惯力量,为中国语境下的功能性作品版权保护提供可行的路径...

股权质押制度的反思与重构——以制度价值为中心的考察

作者：林建伟 刊期：2005年第05期

安全、效率和公平是股权质押制度的基本价值取向,但现有股权质押的制度安排,一方面因防范道德风险、市场风险和法律风险的机制漏洞可能危及交易的安全;另一方面,因过于侧重对交易安全的保护而忽视了对交易便捷利益的保护,忽视了对出质人的公平保护,影响了效率和公平;因此,需要对股权质押的制度价值进行准确定位,按照安全优先,兼顾效率和公平的要...