证券法苑杂志 CSSCI南大期刊

卷首语

作者：编者 刊期：2016年第02期

H公司与相关配资公司利用H系统非法经营证券业务之违法性分析——五张图帮你认清H公司及相关配资公司违法之所在

作者：聂祥辉; 吴文光; 陆英俊; 姚静 刊期：2016年第02期

日前,中国证监会对非法经营证券业务的相关主体做出行政处罚,包括利用H系统非法经营证券业务的H公司及相关配资公司。H公司及相关配资公司的行为是否为非法经营证券业务,为何种证券业务,他们是怎么开展业务的,各自的角色和作用又是怎样,为何认定其违法,本文结合图表予以说明。

操纵市场行政处罚案例全景观察

作者：汤欣; 高海涛 刊期：2016年第02期

中国证监会自成立以来截至2016年6月底公开披露的80起操纵证券市场行政处罚法律文书,一定程度上反映了证监会打击操纵行为的政策规律,特别是结合法律规范和市场实践、监管经验形成了认定不同种类操纵行为的处罚标准。通过样本案例分析发现,虽然针对蛊惑交易、约定交易、抢帽子交易等操纵行为的违法属性认定和规制的思路还需要处罚经验的积累和丰...

信息型操纵基本法律范畴分析

作者：蔡奕 刊期：2016年第02期

信息型操纵作为一种新兴的复杂的复合型市场操纵模式,日益引起法律界关注。受制于认知实践的局限、法律规则的滞后和学理研究的匮乏,此类操纵的基本法律范畴如基础类别、本质特征、构成要件等无论是学界还是业界均未形成统一共识。参考西方经典文献与理论,有必要在总结国内成案及执法实践的基础上,对信息型操纵的基本构成要件、查处信息型操纵的...

公司突袭、权益披露、股权限制与正当目的规则

作者：张子学 刊期：2016年第02期

本文叙述的是一个近年发生在英国的上市公司管理层与主要股东争夺控制权的案例。一家注册于英国的伦敦证券交易所上市公司,拟发行股份融资,屡遭一名主要股东反对而搁浅,管理层遂准备在年度股东大会上推出多个议案,削弱这名主要股东的影响力。该主要股东随即提议召开临时股东大会,罢免公司管理层核心成员,推荐了3位接任董事,并在《金融时报》刊登...

论美国证券仲裁中的惩罚性损害赔偿制度

作者：马照平; 张耀中 刊期：2016年第02期

美国证券仲裁中的惩罚性损害赔偿是一项充满特色的历史制度。证券仲裁从开始的富有争议,发展到后来的司法确认,并最终确立了惩罚性损害赔偿制度。研究表明,惩罚性损害赔偿对证券仲裁具有较大的制度价值和实践意义,有利于惩罚和阻却严重的证券侵权行为。由于惩罚性损害赔偿在证券仲裁中的合宪化改革牺牲了仲裁的效率与经济价值,所以总体进展缓慢...

联邦主义抑或联邦化:美国公司立法的政治维度

作者：解正山 刊期：2016年第02期

联邦分权体制,加之公司历史传统,共同促进了美国以州为中心的公司立法体系——公司法'联邦主义'——的生成。更重要的是,这种竞争性体系对美国公司法产生了深远影响,使得以特拉华州公司法为代表的'赋权型'公司监管策略大行其道。但另一方面,联邦政府介入公司立法从一开始就受到强烈的合宪性质疑。不时发生的'公司问题'以及由此激起的民愤虽逐步...

公司资本公示二元格局破解思路再考量

作者：薛波; 雷兴虎 刊期：2016年第02期

根据《公司法》对资本公示的要求,公司应当公示认缴资本,实缴资本是否公示由其自治决定。但《注册资本登记制度改革方案》与《企业信息公示暂行条例》却规定公司有义务公示其实缴资本,由此形成了我国公司资本公示的二元格局。公司资本公示二元格局下,在债权人对公司信用能力判断、股权转让、股权质押、股权期权激励计划等活动中,将会面临多重困...

法院如何发展金融法——以金融创新的司法审查为中心展开

作者：王奕; 李安安 刊期：2016年第02期

司法是推动金融法制度变迁的重要动力,但恪守成文法思维的中国法院在发展金融法方面乏善可陈。面对走向大众化的金融创新,法院必须打破'法条主义'的束缚,从'排斥性司法'走向'包容性司法',通过创造性的司法活动扩展金融创新的制度空间。更新金融创新司法审查的理念,重塑金融创新司法审查的标准,赋予最高人民法院行使金融创新的剩余立法权,赋予地...

侵害优先购买权合同效力的认定及救济途径——兼评《公司法司法解释(四)》(征求意见稿)第27条

作者：刘应民; 张鑫 刊期：2016年第02期

对于侵害股东优先购买权的股权转让合同的效力,历来是有争议的。在无效说、可撤销说、法定生效条件说、效力待定说、有效说这五种学说中,除了有效说,其他学说都过多干涉了股权转让合同双方当事人的契约自由,且损害了受让人的利益。有效的股权转让合同仅产生卖方将股权让渡买方的合同义务,而非导致股权的自动、当然变动。有效说在保障了其他股东...

论公司章程植入Fee-shifting Provision的可适用性——美国公司契约关系理论的新实践及于我国之启示

作者：李扬 刊期：2016年第02期

公司的性质长期以来备受争议,其症结在于——公司应为法律的产物抑或契约之链接。2014年5月8日,作为契约关系理论的又一次重要实践,特拉华州最高法院裁定认可ATP公司将诉讼成本转嫁条款植入其章程的行为,从而使股东派生诉讼中的胜诉者可以请求相对方承担其律师费用。这一判决不仅体现了特州法院对于公司章程契约属性的认可,更出于抑制股东派生诉...

“生前遗嘱”制度的源流、构架与异化——以Dodd-Frank法案对我国金融企业退出机制的影响为视角

作者：丁磊; 金灵 刊期：2016年第02期

美国针对上一轮金融危机'大而不倒'的金融机构出台了Dodd-Frank法案,其中第165条提及金融机构'生前遗嘱'制度,制度旨在部分大型金融企业与监管机构之间达成危机状态时,如何快速而有序处理自身债权债务的协议。该制度的适用的域外效力延伸到仅在美设立分支机构的金融企业,因此对我国涉美金融机构以及美涉华金融机构均有十分重大的影响。本文在解...

现行法律环境下分立上市法律路径探析

作者：王通平 刊期：2016年第02期

在成熟市场,分立上市是上市公司常用的资本运作手段。但在我国,上市公司分立还属'新鲜事物'。究其原因,与我国现行法律对分立上市的规定非常原则,实践中尚无清晰的分立上市路径不无关系。本文基于我国的现行法律环境,对分立上市的各种路径作出分析,以期对健全分立上市法制和分立操作实务有所实益。

论OECD《公司治理原则》——2015年修订情况及其对我国的启示

作者：赵英杰 刊期：2016年第02期

2015年,OECD对1999年的《公司治理原则》进行了第二次修订,本次修订主要涉及风险管理、董事会运作、薪酬制度、股东权利行使等内容。我国于2002年的《上市公司治理准则》是借鉴OECD《公司治理原则》制定的。作为我国上市佘司治理的基本监管规则,十余年来该准则一直没有修改。在今年8月31日至9月1日证监会、上市公司协会在京举办的上市公司治理国...

美国跨境证券交易执法及启示

作者：刘远志 刊期：2016年第02期

新世纪似来,为了更充分利用国外资本市场资源,我国企业加快'走出去'步伐,跨境上市早已不是什么新名词;目前,沪港通平稳运行,深港通开通在即。但是随之而来的跨境证券交易监管问题日益显现,其中,'执法难'成了全球证券监管机构共同面临的难题。尤其是作为跨境证券交易执法核心问题的调查收集证据以及查封扣押财产,已引起国际证券监管机构的注意,并...