杂志简介：《现代法学》杂志经新闻出版总署批准，自1979年创刊，国内刊号为50-1020/D，是一本综合性较强的政法期刊。该刊是一份双月刊，致力于发表政法领域的高质量原创研究成果、综述及快报。主要栏目：理论思考、本期焦点、观点回应、专题研究、评论、学术动态
杂志简介：《现代法学》杂志经新闻出版总署批准，自1979年创刊，国内刊号为50-1020/D，是一本综合性较强的政法期刊。该刊是一份双月刊，致力于发表政法领域的高质量原创研究成果、综述及快报。主要栏目：理论思考、本期焦点、观点回应、专题研究、评论、学术动态
作者：何永红 刊期：2013年第01期
中国是具有宪法典的国家，而没有所谓的不成文宪法。中国的宪法惯例必须紧紧围绕和依赖宪法规范才能存在和发展，如果主要的宪法规范都无法实施，宪法惯例一说就大为可疑，因为惯例是规范的“润滑剂”而非“溶化剂”。在这个意义上，宪法惯例和政治惯例不可混为一谈。至于中国宪法的实施途径，首要在于宪法的法律化和违宪审查机制的建立，那些零...
作者：许国鹏 王晨光 刊期：2013年第01期
为应对转型时期社会对司法的需求，最高人民法院提出了“能动司法”理念，各级人民法院积极践行，取得了成效，并引发了广泛关注和讨论。能动司法实践中，司法权无序扩张影响了司法的公信力，但能动司法依然是社会转型时期中国的现实选择。我们应当客观评价能动司法理念，承认能动司法的限度，防止能动带来的负面影响。探寻新的司法理念，以继续...
作者：吴汉东 刊期：2013年第01期
知识产权法与反不正当竞争法中的权利具有本原权利与救济权利之分，但两部法律在功能目标与保护对象方面有相通之处。我国的竞争立法，应采取规制不正当竞争行为与规制限制竞争及垄断行为的分别模式，扩大反不正当竞争法的适用主体范围，注意反不正当竞争法与相关民事立法的衔接和协调。在制裁不正当竞争行为方面，可考虑增加侵权行为认定的概括...
作者：黄忠 刊期：2013年第01期
就终极意义而论，说人格权为宪法权利抑或民事权利均属不当。但自实证法而言，究竟是由宪法，还是由民法来规定人格权，这只是一个法律分工问题，并不涉及任何价值判断。只要我们继续采取立法导向的规范化思路，则人格权的民法化就是必要的。自然人对其人格要素享有支配权，并且在现代社会中，人格权的商业化倾向也使得人格权与自然人间发生了主...
作者：徐伟 刊期：2013年第01期
当前我国学界并存两种通说，即通知移除制度是网络服务提供者的免责条款，网络服务提供者的侵权责任采过错责任原则。但这两种通说在理论逻辑上是相互矛盾的。之所以出现两种矛盾的命题同时成为通说的现象，与我国在借鉴美国相关立法创设通知移除制度时，未注意到两国已有的制度环境，尤其是侵权归责原则上的截然不同密切相关。根据我国的法律体...
作者：蒋大兴 刊期：2013年第01期
在中国目前法律实践中，有限公司如欲成为上市公司或行使公开融资的权利，需先透过“公司改制”环节，成为股份公司，再以股份公司身份申请公开发行。显然，目前公开融资的权利是根据企业组织形态来进行配置的。可是，无论是理论界还是实务界，都很少仔细去思考——企业公开融资的权利到底应当如何配置？在中国，有限公司占据公司数量的绝对多数...
作者：孟庆瑜 刊期：2013年第01期
实行绩效预算是20世纪80年代以来西方主要发达国家推行政府预算改革的新趋向，也是我国解决财政资金使用效率和效益低下问题的制度选择。绩效预算以结果为导向，以绩效评价为关键，以分权为激励，以监督和责任为约束，与投入导向型的传统预算制度明显不同。借鉴西方国家绩效预算制度实践的有益经验，我国深入推进绩效预算制度改革依然面临路径依...
作者：肖顺武 刊期：2013年第01期
政府干预的边界止于何处，学术界众说纷纭。基于消费者选择权对政府干预边界进行的解释是一个新的学术尝试。消费者的选择权可以分为三个层次：完全选择权、限制性选择权和无选择权。消费者选择权的实现程度是政府干预权力边界的表征。消费者具有完全的选择权意味着政府应远离微观市场，消费者具有限制性的选择权意味着政府的监管以及反行政垄断...
作者：李晓明 彭文华 刊期：2013年第01期
犯罪论的事实判断是对外界客观行为的实然认识，价值评价是主体对客观事实的应然判断，两者应当是协调统一的。行为入罪具有客观规律性。犯罪论的事实判断包括客观事实判断与主观事实判断，具有普遍性与特殊性、恒定性与可变性。犯罪论的价值评价包括客观价值评价、主观价值评价和混合价值评价。行为入罪在价值评价上需要遵循目的有效性、手段有...
作者：孙长永 王彪 刊期：2013年第01期
刑事诉讼中的“审辩交易”是一种客观存在的现象，从法官的视角出发，可以将其分为三种类型，即基于事实疑罪、法律疑罪以及案外因素进行的交易。压力驱动与大权在握的法官，在主动与被动之间的被告方，作为旁观者的公诉方以及被和解或者不知情的被害方的理性选择促成了“审辩交易”的达成。审判权力行政化的运行机制、不合理的诉讼真实理念、案...
作者：孙运梁 刊期：2013年第01期
我国刑法中的因果关系无论在理论研究还是司法实务领域都存在一定程度的混乱与迷惑，这在很大程度上与因果关系理论功能定位不清有关。我国现行的因果关系理论除了进行事实判断之外，还承担了规范归责的功能。因果关系应当解决的是构成要件行为与构成要件结果之间是否存在客观关联的问题，而结果能否归责于行为则是刑法归责理论的任务。客观归责...
作者：蒋娜 刊期：2013年第01期
在国际刑事诉讼中，检察官起诉裁量权的外部控制不可或缺，而单纯的外部控制却凸显范围有限、效果不佳、成本高昂等局限与不足。与单纯的外部控制相比，内部控制具有主动性、自律性的特点，且这种内部监督和控制的限度还与国际刑事法治的境界相契合。在当前检察官的起诉裁量权广泛存在且业已渗入非缔约国司法领域的情况下，只有将基于内外因辩证...
作者：李友根 刊期：2013年第01期
经济法学界对“科学发展观”、“包容性发展”等时政话语的研究，存在着标签式、嫁接式等功利性的类型，难以对经济法学的发展起到真正的推动作用，也不易起到经济法学研究对重大现实问题的回应作用。此类研究应当坚持独立性与学术性，克制功利性追求。对于法律界而言，“包容性发展”并非属于突破性的概念。
作者：栗峥 刊期：2013年第01期
城乡间的巨大流动瓦解了中国乡村的传统秩序，冲破了差序格局的边界，个体得以迅速崛起。流动所带来的个体化广泛渗透入社会领域、家庭结构和私人空间之中，它直接决定了村民生存的逻辑，同样也决定着面对纠纷时的立场、观点、方式与解决办法。这种国家与农民之间关系的巨大变化也消解了乡村基层解纷组织的功能，导致乡村纠纷解决上的乱象局面。...
作者：周赟 刊期：2013年第01期
在西方，尽管自中世纪以来人们就已经意识到司法过程中的事实根本上是一个裁量的问题，但直到现实主义法学的勃兴，这种认识方始成为一种普遍的社会共识。然而，迄今为止，包括现实主义法学在内的各种理论似乎都没有从逻辑上对事实的自由裁量本质展开系统的分析、证成。艾柯的“开放的作品”理论为这项任务的完成提供了足够的启示：之所以事实具...
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