作者:李学尧; 成凡 期刊:《交大法学》 2020年第01期
一、本期专集的内容简介本期“法律与认知科学”专集一共收录了四篇论文。此处,先对其内容作一简要介绍。成凡的《法律认知和法律原则:情感、效率和公平》一文写作于2014年之前。该文只在法律和认知科学的一个学术会议上宣读过——但它却是2014年之后国内诸多法律和认知科学研究成果的基础。在葛岩老师组稿的《法律与社会科学》2017年第2期“法律和认知科学”特集中,成凡所著的《权利来自于哪里:法律与认知的视角》一文是该文的姊...
经济法作为新兴学科,在发展过程中既面临着内生性的困境,也遭遇外生性的压力。其中规则经济法发育缓慢和传统法学学科研究疆域的拓展是经济法学科当下面临的最大挑战。经济法学科未来发展的思路应以深耕经济法基础理论为基础,子部门学科创新为引擎。重视吸纳法教义学精髓,构建独具中国特色的经济法规则体系;确立"适法性"标准,限制政策条文无限制上移为法律规则;促进理论和实践的互养,经济法学界对重大疑难的经济法案件要集体发声...
行政法学面临重大变革,机制设计理论是这场变革需要吸纳的重要理论资源。较之传统行政法教义学,机制设计理论在思考行政法制度问题上有技术架构完备、运算能力较强、创造功能突出等优势,更可以整合进行政法教义学的分析框架内,对行政实践及行政法学的理论革新产生助益。中国的行政法学研究当前面临较多机制设计与分析的现实任务,因此,中国行政法学吸纳机制设计理论也是时代和社会的要求。
传统的商法教义学通过规范、理论与实践的逻辑循序展开,过分重视制度性的探讨,在教学过程中造成了商法理念培养的欠缺。商法理念作为反映商法中稳定不变的本质之概念,比商法原则更为抽象,亦不同于商法价值与商法精神。商法理念具有开放性,包括但并不限于商事进步主义、商事自治、商事效率、商事国际化等理念。在教学过程中,应当注意通过纯粹商法理念的宣导、透析具体制度背后的商法理念、在商法制度体系化基础上阐释商法理念以及将...
问题的提出为加强海外追逃追赃,2018年《刑事诉讼法》修正时,在犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序基础上,增设了缺席审判程序。根据《刑事诉讼法》第291条、第292条的规定,外逃人员缺席审判需要具备以下条件:一是特定的犯罪案件,即只限于贪污贿赂犯罪案件以及需要及时进行审判,经最高人民检察院核准的严重危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪案件;二是犯罪嫌疑人、被告人在境外;三是起诉书中有明确的指控犯罪事实;四...
作者:廖永安; 王聪 期刊:《政治与法律》 2019年第12期
"电梯内劝阻吸烟案"因具有公共道德元素而备受社会公众关注。该案二审法院适用"禁止不利益变更原则"之例外,扩张审理范围,在实体法层面摒弃公平原则之滥用,取得良好社会效果,在程序法层面却遭受法教义学质疑。法教义学在处理此类公共案件时容易陷入"明希豪森困境",唯有兼顾法教义学与社科法学两种视角才能正确理解该案二审法院的裁判逻辑。用"案件社会学"进行分析可以发现,真正对此类案件裁判结果起作用的是其背后的社会结构特征。...
人类已经步入风险社会,预防重大风险是当代中国治国理政'底线思维'的要求。宪法是各种社会子系统的统一规范平台与链接,必然要求国家肩负起风险预防的义务。风险概念在宪法教义学上可以通过区别'危险'概念加以建构,中国宪法文本中蕴含七种不同领域的基本风险形态。宪法上的预防义务是国家保护义务的拓展,其在中国宪法上则有人权保障和国家现代化建设的双重需要。中国宪法上的风险预防义务规范体系包括'监测-评估-控制''反思-协调-...
作者:熊琦; 陈柏峰; 吴汉东; 徐涤宇 期刊:《法律和社会科学》 2015年第01期
作者:陈柏峰; 李斯特; 冯象; 成凡 期刊:《法律和社会科学》 2014年第02期
陈柏峰:同学们晚上好.今天很荣幸请到了冯象教授为我们做这样一个对话,对话的主题是'法学如何重新出发'。这实际上源自冯象老师那篇著名的文章《法学三十年:重新出发》~①。我们首先欢迎参加这次对话活动的各位老师.斯特,你先来提问吧?李斯特:冯老师,您好.昨晚我去听了您的讲座,②您在昨天的讲座中谈到关于接班人的问题,我
对“公共场所当众”的理解应该以其加重处罚的理论根据为出发点,从该加重构成要件的特点与机能,结合二元的行为无价值论的立场展开分析。在侵犯性的决定权的罪名中,作为加重构成要件要素的“公共场所”与“当众”两个要素缺一不可,应相互结合起来对其内涵进行规范界定。对“公共场所当众”核心用语的解释与认定应秉持法教义学的立场与方法,解释的边界不能超出法条用语的可能含义,违背一般国民的规范意识。对于该法定刑升格条件的适...
作者:阴建峰; 刘雪丹 期刊:《刑法论丛》 2016年第04期
本罪的增设突破了传统共同犯罪理论的束缚,可以满足网络帮助犯罪的规范评价要求。不过,对于网络技术帮助行为的刑法规制仍应保持必要的审慎与克制。网络技术帮助的提供者必须明知他人利用信息网络实施犯罪.这是网络技术帮助行为入罪的主观要件。其“明知”应当包括“确知”与“或知”两种,在法律事实层面均可体现为“实知”。网络技术帮助行为制造了法律所禁止的危险,则是其具备刑事可罚性的客观归责基础。至于是否制造了法律...
法经济学范式必然成为未来民法学研究的主导方法,但这并不意味着抛弃源自经院哲学传统的法教义学。恰恰相反,在量化技术分析尚不成熟的今日,民法的经济学分析有必要依托、借鉴和利用法教义学的框架和思路。传统民法学与法经济学不是取代和排斥,相反是合作与促进。法经济学可以扬弃法教义学中存在的僵化与形式主义,而教义学也需要经济学的思路来更好地促进自己的革新与进化。
近年来,中国法学界开始了以社科法学与法教义学之争为主要形式的自主性反思,江国华教授《常识与理性——走向实践主义的司法哲学》一书则另辟蹊径,立足于司法哲学这一独特的研究范畴,提出“司法偏好的衡平是实现两种法学方法论衡平的突破口”。司法正义是实体性和程序性双重秉性的耦合,这即是法教义学的规则之治和社科法学的实用主义的衡平在司法领域的体现。从司法组织定位、司法权运作规律、司法的价值偏好与社会效果三个层面入...
作者:曹志勋 期刊:《中山大学法律评论》 2012年第02期
《对抗与判定——日本民事诉讼的基本结构》一书对我国民事诉讼法学研究的意义值得特别关注。从外国法中提炼出的"对抗与判定"命题同样可以解释中国转型中的民事诉讼,并在我国的制度语境下对应着审判、调解以及交织其中的历史与当下的关系。该书的贡献在于对理论的制度阐释和对制度的理论升华,作为教科书也展现了介绍法教义学知识的可能方式。在对比较法的引介上,该书除着重介绍国外制度外,也以明确的问题感间接但深入地关注了中国...
<正>2009年8月17日,南京市秦淮公安分局在一家连锁酒店内抓获5名参与"换妻"的网民,随后又牵连出17人,其中年龄最大者属53岁的南京某大学副教授马尧海,因为他是"换妻游戏"的组织者,所以被列为22名被告之首。这个被告阵容,"创造了1997年修订刑法13年以来,以"聚众淫乱"罪名起诉的最高纪录。"在庭审中,其余被告
在种类繁多的德国法学文献中,法律评注是一种独特类型,它的经久不衰以及在法律生活中,特别是在民法领域的重要地位令人惊异。从统一的德意志国家建立至今,评注经历了形式名称、服务对象、编撰风格等方面的演变。通过对法律文献和法院判决信息进行体系化处理,评注在现今发挥着注释法律、存储智识、构建观点、沟通理论与实践等功能。中国民法正在经历从立法论向解释论的转型,同时,未来《民法典》的制定也需要对现行法和判决进行深入...
社科法学与法教义学的对话之中,刑事诉讼法学方法论近乎失语。2012年“刑事诉讼法》修改后兴起的刑事诉讼法解释学,不仅难以接近法教义学之概念、立场和作用维度,甚至并未紧扣“微观化”与“技术化”的方法,体系内的逻辑一致性和融贯性在论证中未能呈现,根本上仍是价值层面的探讨与推断为主。而程序法定原则的缺位,使得司法解释“代为立法”,刑事诉讼法解释学或教义学沦为“解释之解释”或“司法解释教义学”;加之刑事司法...
作者:杨宗辉; 鲁婧 期刊:《新疆警察学院学报》 2016年第01期
法教义学不仅具有解释法律规范的机能,而且其体系性的思考和精致的理论可以为立法提供指导和检视的作用,在刑事立法呈现逐步扩张趋势、刑法解释渐次转向实质化的背景之下,法教义学的批判和检视机能就显得更为珍贵。《刑法修正(九)》对贪污罪从构成要件、刑罚配置、刑罚裁量以及刑罚适用四个方面进行了较大的修改,力图完善贪污罪在以往的司法适用中所暴露的问题,此次修改虽然突出了刑事立法的问题意识,但由于其未运用刑法教义学理...