交大法学杂志 CSSCI南大期刊

数据生产理论——数据资源权利配置的基础理论

作者：高富平 刊期：2019年第04期

人类正在进入数据驱动的时代,数据成为社会的基础资源,但数据一直被认为处于公共领域并妨碍着数据权利化,困扰着数据资源利用秩序的建立。描述特定对象的数据并不是天然存在的,而是被生产出来的,并将数据价值(预测分析、发现新知)的实现过程界分为原始数据生产(采集)、数据集生产(汇集性处理)和数据分析(分析性处理)三种行为,并将前两个行为称为...

企业数据获取“三重授权原则”反思及类型化构建

作者：徐伟 刊期：2019年第04期

源于新浪微博诉脉脉案的“三重授权原则”,要求数据获取企业在获取数据持有企业的用户数据时,需满足用户对数据持有企业、用户对数据获取企业,以及数据持有企业对数据获取企业的“三重授权”。将这一原则普遍适用于所有数据类型并不妥当。企业间数据获取规则应根据数据类型的不同而作类型化构建:获取可识别的原生数据时,需获得用户同意,无须数据...

个人信息的侵权救济

作者：陈吉栋 刊期：2019年第04期

个人信息是记录于载体之上的具有可识别性的信息。与隐私不同,其上的利益兼具人身与财产属性,应当被界定为一种新型具体人格权。大数据时代背景下,亟待构建适应数字经济的个人信息侵权保护规则。在归责原则上,应以是否采取自动化处理技术为标准,采取过错推定/一般过错二元归责体系;在因果关系上,应沿用传统的因果关系理论;在损害后果上,将损害后...

个人信息的身份识别标准:源流、实践与反思

作者：苏宇; 高文英 刊期：2019年第04期

我国现行立法对个人信息的认定标准是能够识别特定自然人身份的“身份识别标准”。这种标准涵盖范围甚广,但却存在着以下问题:“可识别性”概念边界模糊、信息的识别区分度未被有效考虑、信息的结合性识别无法预判。在建立个人信息分类保护制度的前提下,针对不同的信息类型,单一的身份识别标准亦应当发展成一个差异化、动态调整的标准体系。应当...

回到“定分”经济学:法律经济学对科斯定理的误读与澄清

作者：艾佳慧 刊期：2019年第04期

科斯定理面世至今,不管是在经济学界还是法学界,均存在对该定理的诸多理论误读。从科斯一以贯之的理论逻辑出发,基于一般化的交易成本概念和比较制度分析进路,科斯定理的重点是科斯第二定理(或科斯定律),即一种“经济的法律分析”。但基于新古典经济学的最优化思维,波斯纳错将科斯第一定理视作科斯定理的核心和重点,不仅将该定理内在的财富最大...

监察与司法的管辖衔接机制研究

作者：袁相亭; 刘方权 刊期：2019年第04期

两法的管辖衔接问题决定了案件能否从调查阶段顺利进入审查起诉阶段。关联案件管辖是职能管辖的重要组成部分,《监察法》的关联案件处理模式太过绝对,违反了分工负责原则。监察管辖制度依旧遵循的是“条块”结合的模式,在地域管辖方面按照管辖区域进行划分,在级别管辖方面以被调查人的职务级别为标准。而《刑事诉讼法》的地域管辖是以犯罪地为主...

论行政诉讼中的“被告致原告无法举证”——以第91号指导性案例为中心

作者：蒋成旭 刊期：2019年第04期

《行政诉讼法》第38条第2款第2句规定确立了特定情形下损失情况的证明责任由原告转移给被告的规则,但本条规定并非严格意义上的证明妨碍规则。第91号指导性案例以及相关判例所确立的审查模式和审查要素,尽管对实定法规范有所突破,但均应具备一定的理论基础。以证明协力义务为启示,可将行政侵权行为划分为形成性行政侵权和事实性行政侵权。本款规...

欧洲增值税法中抵扣的“经营目的审查”及其借鉴

作者：任宛立 刊期：2019年第04期

“经营目的审查”是判断企业支出是否符合经营目的、进而判断支出所含增值税税款能否获得抵扣的方法。若企业支出符合经营目的,则所含增值税可抵扣相关销项税,减轻纳税人的纳税义务。欧洲增值税法将“经营目的审查”确认为抵扣的一般标准,承认其对抵扣限制的限制功能,并通过司法实践,发展出考量纳税人主观意图与客观课税事实的具体规则。我国增...

保护规范理论的引入与问题——基于最高法院裁判的观察

作者：何天文 刊期：2019年第04期

保护规范理论的引入,符合我国主观诉讼为主的行政诉讼法制构造和拓宽原告资格的修法宗旨,为原告资格的“利害关系”判断标准提供了分析框架。然而最高法院对该理论的理解和适用仍存在不足:忽视了该理论的适用前提和作用范围,在具体操作上尚未形成清晰稳定的思路;作为解释对象的法规范围尚不明确,规范目的的解释过于依赖特别条款的明确规定和笼统...

由"迁"至"迁刑"--秦"迁"入刑考

作者：黄海 刊期：2019年第04期

秦汉时期的"迁"在出土文献当中几乎均作为刑罚出现,当下的研究也多围绕"迁刑"展开.其实,"迁"作为秦人的一项政策,并不单单是刑罚,而是具有多种样态."迁刑"实际上是由非刑罚的"迁"发展而来的,其进入刑罚体系大致在昭襄王晚期."迁"入刑的主要原因是昭襄王时期秦国领土急剧扩大,出于填充新地的需要,故而使用了"赦罪人迁之"的政策,并在昭襄王晚期将"...

论正当防卫中不法侵害现实性和紧迫性之判断——于海明案刑法教义学的分析

作者：张开骏 刊期：2019年第04期

正当防卫中不法侵害现实性的判断,至少要从三个方面予以说明,即判断资料(或判断内容)、判断时间和判断主体。不法侵害是否存在,既不能机械地从事后唯结果论,也不能简单地以行为时防卫人或一般人的主观认识论,而是由司法人员根据事后查明的全部客观事实,来判断不法侵害人在行为时是否有现实可能造成不法侵害。不法侵害是否结束,要从案发当场的时...

2019年卷总目录

刊期：2019年第04期