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土地承包经营权制度与民法典物权编编纂——评《民法典物权编(草案二次审议稿)》

作者：高圣平 刊期：2019年第06期

在"三权分置"所引发的承包地产权结构调整中,不存在"土地承包权"这一权利,民法典物权编应当保留"土地承包经营权"这一用益物权类型,无须将其改造为"土地承包权"。土地承包经营权是仅有本集体经济组织成员才能取得和保有的财产权利,其主体范围相较于《中华人民共和国物权法》更为狭窄。在适度规模经营的政策目标之下,应明确登记对于土地承包经营...

当代民法典中夫妻人身关系的立法选择

作者：蒋月 刊期：2019年第06期

在近百年的夫妻人身关系立法改革中,德国、法国、瑞士、日本等19部民法典主要剔除了性别不平等内容或者元素,重构家庭组织;夫妻之间的权利和义务仍由共同生活或同居、忠实、扶养、扶助或协助等构成,但已改造为平等要求夫妻双方并确立婚姻住所权或家庭住所权为一项新权利。男女平等和人权保障是推进该领域法律变化的主因;保护家庭凝聚力是其不变...

我国民法典中危险责任制度的建构

作者：岳红强 刊期：2019年第06期

在现代社会的风险图景下,安全成为社会公众的基本需求和秩序期待。如何平衡和协调行为自由与权利保护之间的关系,实现自由与安全价值层面之辩证统一,是现代侵权法必须回应的社会难题。以风险分配为核心意蕴的危险责任担负着现代侵权法规制和预防社会风险、补偿救济受害人之重任,成为划分传统侵权法与现代侵权法的主要标识。以风险社会理论审视现...

预防刑法的合理性及限度

作者：王良顺 刊期：2019年第06期

预防刑法在侵害法益行为的前行为时段介入,阻止法益侵害行为的发生,以预防重大超个人法益遭受侵害。预防刑法有预备行为实行行为化和帮助行为正犯化两种不同的表现形式。传统刑法对现代社会中的重大超个人法益的保护不够充分,需要预防刑法为之提供超前保护。预防刑法符合刑法的谦抑性原则,是现代社会刑法机能动态平衡的具体表现。预防刑法在距离...

刑法中的“假冒他人专利”新释

作者：贺志军 刊期：2019年第06期

就假冒专利罪客观方面的构成要件"假冒他人专利"的含义而言,我国专利法与刑法之间存在一定的"法域冲突"并带来法律适用的困惑,因而有必要对该要件的含义进行重新解释。从假冒专利行为侵害的法益看,以专利权作为假冒专利罪侵害法益的观点值得商榷,宜修正为"专利标示制度安全"。以该法益理论为指导对"假冒他人专利"做实质解释,就应当将其中的"假冒...

中国法院改革的内部治理转向——基于法官辞职原因的再评析

作者：刘忠 刊期：2019年第06期

在有关法官和法院的议题设定中,法官流失是一个被高度意识形态化了的主题。研究者多将法官流失归因于法官待遇差、法院机构地位低,但是实际上,法官流失的原因多种多样。法官货币和非货币收益的大幅度改善,证伪了法官辞职与法官整体福利指标之间正相关性。法官辞职的真正原因在于法院内部晋升的各种非正式规则严重影响到正式职务晋升制度发挥作用...

论未实缴出资股权转让后的出资责任

作者：刘敏 刊期：2019年第06期

无论是从股权转让的法律性质还是从股权自由转让原则考量,都应承认认缴期限内未实缴出资股权转让行为的效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》无法解决认缴期限内未实缴出资股权转让后的出资责任分配问题。构建未实缴出资股权转让后的出资责任规则应严格区分出资期限是否届满。未届期的未实缴出资股权之上...

刑事再审案件的审理方式与证据调查——兼论再审案件庭审实质化

作者：龙宗智 刊期：2019年第06期

我国刑事再审案件的审理方式及证据调查呈现出程序多样化、围绕争议点进行、法官主导性增强、举证质证关系趋于灵活等特点。在证据调查过程中存在是仅对争议证据举证质证还是组织证据群展开举证质证,以及是以裁判文书列示的证据为基础还是以诉讼卷宗为基础的矛盾,并由此显现出不同的程序类型。推动再审案件庭审实质化,需根据查明争议事实的需要...

地方隐性债务风险的法律防控

作者：徐清飞 刊期：2019年第06期

《中华人民共和国预算法》修改后,地方发债合法化,但地方既有债务未能得到妥善处置,而且新增了大量的隐性债务,两者叠加积聚成为地方隐性债务风险。对此,首先分析其制度成因,这需要对地方发债制度本身进行检讨。受存量债务、权力配置不清、权力清单不明以及权力的监督与制约缺失等因素的影响,地方发债制度在具体设计中背离制度设计的基本逻辑而...

第三方支付行业竞争的反垄断法规制

作者：杨利华 刊期：2019年第06期

第三方支付作为一个新兴行业,需要有自由公平的市场竞争秩序保障其发展。第三方支付的行业特性形成了特殊的产业链和细分市场,从而导致第三方支付市场中存在着较为复杂的竞争关系,由此也产生了诸多竞争问题。第三方支付市场上存在的竞争问题以及行业创新发展的本质要求选择反垄断法进行规制。该领域内的反垄断法规制应从新的理论视角出发,确立反...

农村集体经营性资产股份制改革的法治进路

作者：段浩 刊期：2019年第06期

作为维护农民财产权益和增加财产性收入的重大举措,农村集体经营性资产股份制改革应加强法治建设。传统集体经营性资产管理体制存在资产产权、管理、分配等方面的现实问题和制度缺失,根源在于片面强调形式上的效率和公平,但对实质上的公平缺乏考虑。当前,农村集体经营性资产股份制改革应以经济效率与分配公平的均衡协调为主线,从国家、集体和农...

禁止不利变更原则之教义学分析——兼评“劝烟猝死案”

作者：严仁群 刊期：2019年第06期

基于对《中华人民共和国民事诉讼法》第168条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第323条的深入解读,可知它们是否包含禁止不利变更原则是不确定的。从现行法下的处分原则也无法导出该原则。通过结合案情做细化分析、诉诸法的任务、排除不当观念、做适当类比、考虑解释者所处的时代背景等方法可以对案件是否涉及"公共...

全球治理视阈下南海安全合作机制的建构

作者：涂少彬 刊期：2019年第06期

南海安全合作机制将会成为中国与东盟国家维护南海和平与安全的对话、协调与合作平台。在全球治理旧体系下,美国利用其所谓的南海控制机制干预和压制中国与其他南海周边国家共同建构区域性安全合作机制。要寻求南海安全合作机制建构的突破,并使之体现南海地区的秩序新均衡,在宏观的建构层面上,中国应从全球治理工具性联盟的协调与利用、国际法等...

我国药品专利期限补偿制度的构建——以“健康中国”战略实施为背景的分析

作者：何华 刊期：2019年第06期

"健康中国"战略是推进健康中国建设的行动纲领,它将对我国药品专利期限补偿制度的构建发挥指导作用。我国药品专利期限补偿制度在功能上必须为实现"所需要的、有质量的、可负担的"这三大战略目标服务。在国际上,药品专利期限补偿制度的立法模式主要有两种,即"专利法+专利审查指南"的两分模式和"专利法+特别法+专利审查指南"的三分模式。参考国际...

《法商研究》2019年总目录

刊期：2019年第06期