作者：龚向和 刊期：2010年第04期
国家义务对于公民权利具有重要价值与意义。从国家与公民关系的历史发展及其在现代民主法治国家的发展趋势来看，国家义务与公民权利的关系现已经成为主导国家与公民关系的主轴，国家义务与公民权利应成为现代公法体系的核心内容和现代公法学的基本范畴。而且，国家义务直接源自于公民权利并决定了国家权力。国家义务以公民权利为目的，是公民权...
作者：季金华 刊期：2010年第04期
司法审查的理念和制度要素发轫于立法机关制定的法律要服从更高的法律以及权力要受到法律制约的历史性观念。这种制约观念经过漫长的历史演化成为一种意识形态并获得了法治理念的形式，其后与一定的社会政治条件相互作用，并通过制度要素的整合构成人类法治文明的制度基石。司法审查的制度化要素主要有：理性的司法主体是司法审查制度的主体要素...
作者：范立波 刊期：2010年第04期
法律规范性理论包括概念和来源两个不同的问题。概念要回答的是法律的规范性究竟意味着什么，特别是它与道德规范性之间存在何种联系与区别。来源问题则要说明法律为何具有此种规范性，关涉到法律作为一种规范性实践如何可能这一根本性问题。与道德相比，法律的规范性是一种弱规范性，它本身是一种道德主张，但它的来源却是独立于法律要求的道德...
作者：周赟 刊期：2010年第04期
法律解释学自产生之日起，就一直受到种种质疑（如它可能导致法治的消解），而法律解释学界迄今似乎并未有力地回应这些质疑。之所以造成这种局面，主要是因为法律解释学本身还没能清楚地解决如下一些问题：它的理论依据似乎游移于传统解释学与哲学解释学之间；它对“解释”的解释并不清晰，因为当前的法律解释学似乎没能意识到解释其实同时是方...
作者：张春良 刊期：2010年第04期
冲突法迄今为止的发展是由主体性、主体间性和社会性三种范式的进化演变构成的。三种范式的根本区分在于其致思路径的差异。主体性范式立足于冲突主体的身份、法则及其利益来直观和直接地解决法律冲突；主体间性范式发展出“间性”思维以变革主体性范式的“极化”思维，要求从主体间的关系或者主体间的协调立场出发构思法律冲突消解方案；社会性...
作者：彭涛 刊期：2010年第04期
传统观念认为我国行政诉讼重要功能之一是对行政机关的监督，这一功能因立法者的重视从而在实质上成为了行政诉讼所有功能之中最重要的一个。但该功能冲淡了行政诉讼的其它功能，监督功能并不是行政诉讼的本质功能，监督功能只是建立在本质功能基础之上的一种目的功能，过于强调监督功能对行政诉讼来说是本末倒置的。基于诉讼活动的特点以及依法...
作者：贾宇 怯帅卫 刊期：2010年第04期
法定犯罪目的的实质是犯罪故意内的主观心理要素，它具有“法定性”，是定罪所必须查明的。法定犯罪目的贯穿于整个意志心理过程，指引行为人实施犯罪行为。对法定犯罪目的的证明必须建立在推定的基础上，以客观方面的事实加以判断。
作者：翟中东 刊期：2010年第04期
在我们的社会中，少部分犯罪分子实施了大部分犯罪。如果能够“标定”出这些犯罪分子，并对他们加以控制，全社会的犯罪将会得到有效控制，而且犯罪控制成本将大大降低。所谓“标定”就是危险评估。经过长期探索，危险评估已经出现很多工具。如何使危险评估既保持较高的信度与效度，同时又提高可操作性，是危险评估研究与实践需要解决的重要问题...
作者：郑永宽 刊期：2010年第04期
民事责任能力是指能够辨认和控制自己的行为，因而须对其致人损害的后果独立承担侵权责任的资格，又称“过错能力”或“侵权行为能力”。民事责任能力不是不法行为能力、权利能力或客观财产能力。在侵权过失趋向客观化的今天．民事责任能力不再是过失的逻辑前提，而是以对一定的能力低下者提供免责保护为政策性考量而建立的制度。对于民事责任能...
作者：叶名怡 刊期：2010年第04期
故意侵权与过失侵权在过错的构造、性质、有责性、归责依据上存在本质差异。故意在侵权成立、精神损害赔偿、惩罚性赔偿、补偿性赔偿、以及在侵权预防等方面具有独特而不可替代的重要意义。《侵权责任法》相关规定存在缺漏，应予完善。
作者：夏锦文 莫良元 刊期：2010年第04期
公报案例向指导性案例的程序性迈进是司法转型中国语境的微观镜像，也是社会转型期司法职业共同体为解决司法供给与社会需求之间紧张关系而作出的制度性回应。指导性案例生成的技术路径应是法律发现，而非法官造法，对其进行理性运作应遵循开放性进路，包括对案件开放、对方法开放和对社会开放。在指导性案例生成的程序性要件中，审判委员会作为...
作者：李友根 刊期：2010年第04期
作为我国法律体系中富有中国特色的个体工商户制度，其性质与法律地位问题，无论是实体法上还是程序法上，无论是理论研究还是司法实践，均存在争议、混乱甚至矛盾。通过相关案例，法律及法律解释为切入点，系统地对我国个体工商户制度进行了考察，总结得出在当前的法律、理论与经济背景下，再修订《个体工商户条例》，并且续存着诸多传统制度不...
作者：冉克平 刊期：2010年第04期
与加害人的过失不同，受害人的过失并非违反不得侵害他人权益的义务，而是违反了对自己的保护义务，此种义务在法律上是一种不真正义务。对于受害人的过失的判断，应以受害人尽到与处理自己事务一样的注意义务而非善良管理人的注意义务为标准。为保持现行立法与司法的稳妥，可以规定：10周岁以上的未成年人具有过失相抵能力，10周岁以下的未成年...
作者：刘缪 刊期：2010年第04期
金融立法并非纯规则逻辑的分析与考证，它要求立法者必须从金融业务本身的风险分析出发，并结合一国特殊的情势创制相应的风险防控法律规则。只有如此，才能在兼顾法律规范功能的基础上确保法律效果功能的如愿释放。虽然我国融资融券法律平台的构建在形式上遵循了“真理是时间的产物，而非权威产物”的真知，但是在批判视角下所裸露的不足说明立...
作者：胡智强 刊期：2010年第04期
现代社会中的国家审计制度的功能已经超出了单纯“查账”、“鉴证”等技术工具的角色，实质是通过专业性权力监督机制实现公民知情权、监督权与政府公权力良性运行之间的有效互动，其宏观政治意义已经不再局限于“廉政建设”的语境，而具有更为广阔的内涵。我国审计法应当反映我国审计制度理论与实践的变迁，充分表达审计制度的价值功能和社会作...
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