法律方法杂志

可废止性是法律的本质属性吗?

作者：弗里德里克·绍尔; 宋旭光 刊期：2015年第01期

论辩与证据理论

作者：道格拉斯·沃尔顿; 王建芳; 童海浩 刊期：2015年第01期

当今在非形式逻辑和论辩理论领域不断发展的概念和方法,如何早在威格摩尔论证据的著作中得以使用?威格摩尔先前依靠并发展了诸如论证图解、似真推理、推定、证明负担以及基于证明力的相关性概念这样的工具。但从逻辑的角度看,威格摩尔证据理论所需要的工具和技巧还不存在。不管怎样,一旦用这些新方法来补充威格摩尔理论,它看起来就更像一个确实...

法学通说序论之一:通说的用语·概念·作用域

作者：张志坡 刊期：2015年第01期

作为术语,"通说"一语在中国法学界至少已有百年的历史,其最初更可能来源于日文汉字"通説",而其如何英译并未形成通说。法学通说是在某(些)法域内形成的具有普遍共识的法学命题,是学说中之权威者。多数说与少数说是量的区别,而通说与有力说则是质的区别。通说与多数说关系最为密切,但二者并不等同,通说的形成要求学界多数的支持,并占据主导地位。...

论法律方法一般功能的强化——以司法改革为背景

作者：陈光 刊期：2015年第01期

司法过程中法律方法的功能有两种:一般功能和特殊功能。前者体现在任何案件审判过程中,而后者的作用既可能基于正当目的也可能基于非正当目的。法律方法在司法审判中受到多重权力关系的影响,使法官无法独立地将其一般功能加以充分发挥。这是我国司法实践存在的一个重要问题,也是我国司法改革陷入困境的一个综合反映。从理论和制度上来重新设定司...

法律现实主义的司法裁判观

作者：唐丰鹤 刊期：2015年第01期

美国法律现实主义的许多思想归根到底植根于现实主义者们对司法过程的看法。本文从三个角度探讨了美国现实主义的司法观。首先,对于司法过程的性质而言,究竟是创造性的还是宣告性的,现实主义与形式主义针锋相对,形式主义认为司法过程就是逻辑演绎的过程,是宣告法律适用的过程,而现实主义认为法律的生命不在逻辑,而在经验,是创造性的过程。其次,...

法治、法治思维与法律思维辨析

作者：赵岩 刊期：2015年第01期

本文通过对法治、法治思维、法律思维概念的梳理,阐明我国的"法治"虽然是舶来品,但其仍然根植于我国的法制传统之中,具有浓厚的工具性色彩。作为以"法治"为基础的法治思维,其是独立于"法律思维"的崭新概念,其面向国家领导干部,以公平正义为价值追求,是治国理政的方式,具有更多的政治性。对"法治思维"的研究应回归其真正的内涵,与"法律思维"概念...

溯因推理的概率解释及特设性假设的规避

作者：杜文静 刊期：2015年第01期

随着十八届四中全会提出全面推进依法治国总目标,依法治国成为当今时代的重大主题。但是,近来却缕缕发生诸如呼格吉勒图案之类的重大刑事冤案。究其原因,关键在于没有切实执行"排除合理怀疑"等基本刑事审判原则,而在案件侦查中所犯的特设性错误是造成诸多错案的罪魁祸首之一。"特设性"假设是司法人员在法律实践活动中运用溯因推理时极易出现的错...

利益衡量的主导取向与方法论特征

作者：马平川; 赵树坤 刊期：2015年第01期

利益衡量是一种重要的法律方法,也将在"法治中国"建设中发挥其越来越重要的作用。进一步的分析表明,利益衡量论具有从客观结论到价值判断、从唯一结果到多项选择、从判决正确到裁判妥当等主导取向;因而也就决定了其先有结论后附根据、论证说理优于逻辑推演、外在视角多于内在视角等方法论特征。当然,利益衡量的司法适用,则需要遵循价值位阶、利...

利益衡量的依据与标准——基于实现个案公正的司法考量

作者：房广亮 刊期：2015年第01期

审判过程在很大程度上就是法官进行利益衡量的过程。法官进行利益衡量时应考虑的因素有两类:直接冲突的利益和间接冲突的衡量标准。正是对诸多衡量标准的选择与衡平,才使法官获得了判决的依据。利益衡量的理想状态是穷尽所有和案件争议有关的衡量标准。对于私益与公益冲突的案件,对比例原则能否适用的衡量是审判的关键。

大陆法系法律解释方法分类考察

作者：杨铜铜 刊期：2015年第01期

在适用法律时,需要进行法律解释。进行法律解释需要运用法律解释方法,研究法律解释方法是为了使法律解释更倾向于实践化。加强法律解释方法分类研究,是为了细化法律方法的研究,为法治方式提供方法论支撑。法律解释方法可以依据不同标准进行分类,分类后的法律解释方法能更好指引法律解释。法律解释方法实质上是一种解释法律时的思维性规则,其并不...

论法律解释的语言学规则

作者：李亚东 刊期：2015年第01期

法律解释的语言学规则形成于近代形式法治理念基础之上,是法律解释规则的重要内容。它集中关注文义要素和体系要素的应用问题,为解释者阅读法律文本提供指引,并进而有助于确定法律语词的具体含义,以至能够有效维护法律文本的权威,并对提高立法质量产生刺激作用。不过,限于自身的局限性,法律解释语言学规则的效力并非绝对,因此不可机械适用。基于...

通过判例对刑法进行学理解释:方法及启示——从德国刑法教科书的写作风格谈起

作者：王瑞君 刊期：2015年第01期

德国刑法教科书通过真实的判例来解释刑法规范的含义,既是一种教科书写作风格,也体现出通过判例对刑法进行学理解释的方法魅力。通过判例解释刑法的学理解释方法,在问题意识和法律思维培养方面具有鲜明的特点。随着我国指导性案例数量的增长,设想将指导性案例引入学理解释,引入刑法教科书,实现司法和学理之间的良性互动,以推动法官裁判水平和学...

法官职业化视角下的法律方法教学

作者：王彬 刊期：2015年第01期

法律方法课程旨在培养学生"像法律人一样思考",形成法律人共同的思维范式,尤其是促进法官的职业化。在教学目标上,法律方法教学应当坚持法律家思维与法学家思维的统一;在课程体系的构造上,应当以审判技能为中心,坚持智能技能与实务技能的统一;在教学手段上,法律方法教学应当以案例教学为路径,将案例分析与法律教义学理论素养的培养结合起来。

美国法学教育中的两种案例教学法的比较研究

作者：丁芝华 刊期：2015年第01期

美国法学教育中的判例教学法和案例研究教学法在多个方面上存在相同或类似之处,且有着颇深的渊源,但实为两种完全不同的教学法。作为美国现代法学教育的主要标志,前者以判例集作为媒介,以借鉴苏格拉底教学法的问答式课堂讨论为主要方式,产生于并一直应用于法学教育领域,在培养学生的法律思维能力方面有着突出效果。后者在前者的基础上发展而来,...

我国司法批复制度的双重面向

作者：侯学宾; 李凯文 刊期：2015年第01期

从新中国成立以来,批复制度就在司法实践中发挥着重要作用。司法批复权的制度规定和运行现状表明,一方面,司法批复制度的变迁表明最高人民法院在不断地调整、收缩司法批复权的范围。司法批复的自制面向重在强调对权力运行的自我限制,主要体现在批复主体的限制、提请主体的限制、批复事由的限制和批复程序的限制。另一方面,那些针对审判过程中具...