作者：武宏志; 张海燕 刊期：2009年第01期
和形式演绎逻辑(FDL)相比,非形式逻辑有一系列不同的特性:研究对象不是蕴涵而是论证;理解论证概念主要不是语义的,而是语用的;放弃论证类型的一元论而主张多元论;注重论证的型式(scheme)和宏观结构;评估论证从单价论扩展到多价论;包容了不能确定真但可合理接受的前提;论证的范例从几何学模型转换为法学模型;逻辑系统的概念和规则从刚性转变为柔...
作者：谢晖 刊期：2009年第01期
<正>自上世纪80年代以降,我国法学,因着恢复秩序、构造法治之需要,于学术闭关自守、百废待兴中仓促进步。俗云:"方事开头难"。当其于蹒跚学步之时,即面对曲折蜿蜒之途,跌跌撞撞,难得进步。故尝被人讥为"幼稚"之学,诚哉信哉,法界默然。
作者：苏珊·哈克; 刘静坤 刊期：2009年第01期
1880年,霍姆斯(Oliver Wendell Holmes)批评了兰德尔(Christopher Columbus Langdell,哈佛法学院的首任院长)所提出的"法律的逻辑神学"(logical theology of law)观念。不过,霍姆斯和兰德尔都没有意识到弗雷格的同期著作《概念文字》(Begriffsschrift)已经在逻辑领域掀起了一场革命。时至今日,霍姆斯大法官的如下断言仍然具有一定程度的正确性,...
作者：张传新 刊期：2009年第01期
当代法学理论、非形式逻辑理论对形式逻辑作为法律思维工具的作用进行了广泛的批判。本文以三个形式逻辑理论为例做出了回应,并分析了非形式逻辑的局限性,最后得出结论:非形式逻辑与形式逻辑不是替代或竞争的关系,而是互补的合作关系。非形式论证完全可以发展成为形式论证,并且由于法律结论对当事人的严肃性,法律论证也应该建立在这样一个形式论...
作者：李桂林 刊期：2009年第01期
普通法的类比推理是,法官在法律没有规定的案件中行使自由裁量权创造新规则时,为了证明自己的判决是所能做出的最好决定而经常采取的推理方法。它包括待决案件与先前判例在案件事实方面的形式类比以及两者在道德与政策方面的实质类比。这种推理方法有利于约束法官的自由裁量权,也有利于使普通法成为具有道德和政策连贯性的整体,因而具有重要价值...
作者：王夏昊 刊期：2009年第01期
法律人适用法律的目的之一在于获得正当的法律决定。我们如何判断一个法律决定是正当的?法律适用的过程也是一个法律证成过程。法律证成可以被区分为内部证成和外部证成。内部证成有一些法律人必须遵守的推论规则,外部证成有一些法律人必须遵守的准则。如果法律人所做的法律决定是按照这些规则与准则做出的,那么该法律决定就是一个正当的法律决...
作者：焦宝乾 刊期：2009年第01期
当代法律方法转向法律论证研究的过程中,带来了一些新的法律思维方法。法律论证方法的出现对传统法律思维模式造成一些深刻的改变,并形成了一些新的法律思维形式,诸如主体际思维、对话思维、论证思维、开放体系思维、论题学思维等。法律论证思维方式对当今的法观念与法学观念都具有重要的影响和意义。
作者：侯学宾; 刘哲 刊期：2009年第01期
自20世纪50年代以来,针对原旨主义的争论就没有停息过。随着时代的变迁和理论的发展,原旨主义者在同非原旨主义者的论战中不断提出更为具有说服力的理由来论证为何要遵守宪法的原旨。大多数学者从民主、传统、宪法成文性和分权制衡的角度论证为何要遵循原旨主义,但是这些论证都忽略了原旨主义理论本身的可行性问题,因此也就面临着如下三个方面的...
作者：王瑞君 刊期：2009年第01期
基于欧洲大陆特有背景而生成的罪刑法定原则,立足于法律形式主义的立场,把罪刑法定之"法"限定为成文法,在法的基本属性上强调法律表现形式的确定性;在法的价值取向上把维护个人自由放在首位;将司法作为机械适用模式的设计,三段论的演绎推理是法官裁判案件的基本逻辑思维模式。刑法的机械适用与绝对罪刑法定的设计作为一种乌托邦式的设想,尽管以...
作者：姜世波 刊期：2009年第01期
利益衡量是指,面临规范解释多解和法律漏洞时,法官据以确定法律适用的基本方法之一。这一方法同样可以适用于国际司法领域。在国际诉讼中,由于国际法概念和规范的内涵比国内法更多歧义,更多法律空白,当诉讼一造将自己的行为指涉为符合某种习惯国际法规范或者构成新习惯法时,都会涉及该规范是否成立的问题。而这一问题所面对的实质就是法律空白的...
作者：孙晔; 李鑫 刊期：2009年第01期
德国法院在著作权法限制制度的司法解释方面一直恪守限缩性解释规则。联邦法院在电子新闻剪辑的判决中创造性地运用了新的解释方法——附加限缩性前提条件的扩展性解释。德国著作权法限制制度解释方法的变迁有着深厚的宪法背景、哲学基础和社会环境。本文以德国联邦法院相关的判例为例,对上述变迁的过程和原因做出分析,并希望对我国著作权法限制...
作者：张其山 刊期：2009年第01期
利用利益衡量的法律方法来解决生育权中的纠纷是一种有益的尝试。为了达到这一目的,首先要厘清生育权纠纷中存在什么样的利益主体,然后具体分析国家利益与生育权之间、生育权与拒绝生育权之间以及子女的利益与生育权之间的冲突,并以此为基础解决由此产生的死刑犯、单身者的生育权、生育合同、男性生育权的保护等一系列的实践难题。
作者：李秀芬; 陈瑶 刊期：2009年第01期
美国保险法对责任保险中惩罚性赔偿责任是否可保存在两种截然不同的意见,各州的规定不同,司法实践也各异。为了正当适用该制度,需要对其做出详细的解释:基于可保风险理论及责任保险标的理论,直接责任形态中,因故意行为引起的惩罚性赔偿责任不可保,因重大过失行为引起的惩罚性赔偿责任可保;在间接责任形态中,由于被保险人承担的是替代责任,原则上...
作者：刘风景 刊期：2009年第01期
裁判摘要,是最高人民法院审判委员会将公报公布案例的判决理由的意旨予以概括和抽象,摘取其中的精华,而形成的'微缩判例'。裁判摘要的主要功能是宣示裁判规范,指导审判工作,保障法律统一适用,便于判例查寻。裁判摘要的特征是客观与主观、全面与重点、事实与规范、适法与造法的统一。为提高裁判摘要的编审质量、保证案例指导制度的健康发展,需要...
作者：杨建军 刊期：2009年第01期
1985-2007,《最高人民法院公报》以'司法解释'名义总计审判解释581件,现已有42件被废止,尚有效的有539件。在581份文件中,有90%的司法解释是由最高人民法院独家的。审判解释曾经使用的名称多达14种,不过2000年以后,主要使用的是'解释'、'批复'、'规定'三种。这表明,审判解释趋于规范。审判解释在实践中的功能主要在于:规范审判工作,弥补法律漏洞...
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